Что является рекламой? Что попадает под маркировку?

На тему того, что является рекламой, а что нет, мы рекомендуем проконсультироваться с вашим юристом, так как каждый кейс уникален и при рассмотрении нужно изучить ваши договорные отношения. 

Однако, общая позиция нашего юриста следующая:

рекламные размещения в интернете подлежат учету в ЕРИР согласно ст. 18.1 ФЗ РФ «О рекламе». Мы, как Оператор рекламных данных, можем принять информацию о вашем рекламном размещении и зарегистрировать креатив на основании договора рекламодателя. Зарегистрировать креатив в ОРД и отчитаться о нем в ЕРИР без привязки к договору невозможно. Поэтому необходимо заключать договоры на сотрудничество.

В случае, если вы не знаете, является ли ваше размещение рекламным, мы подготовили для вас краткую справку о том, что является рекламой:

реклама – информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Признаки рекламы:

• объект рекламирования: указание товара, услуги, мероприятия, товарного знака, бренда, юридического лица, индивидуального предпринимателя;
• адресованность неопределенному кругу лиц: размещение на общедоступном ресурсе, на котором информация потенциально интересна всем/многим посетителям;
• цель размещения – формирование и поддержание интереса и продаж: визуальное выделение поста/баннера на ресурсе, указание цены, слогана, призыва, ссылки на магазин, отсутствие аналитики, обзора.

Поскольку способы распространения рекламы не ограничены, они включают в себя и размещение рекламы в сети Интернет, что и называется интернет-рекламой. А под неопределенным кругом лиц понимаются лица, которые не могут быть заранее определены в качестве получателей рекламной информации и «потребителей» объекта рекламирования.

Объектом рекламирования может выступать:

• товар (в том числе работы и (или) услуги), который можно индивидуализировать, выделить среди однородной группы товаров, иначе как понять, что речь идет о каком-то конкретном товаре;
• средства индивидуализации юридического лица и (или) товара; 
• изготовитель или продавец товара;
• результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (например, спортивное соревнование, концерт, конкурс, основанные на риске игры, пари).

Учету подлежит реклама в форме текстового или текстово-графического блока, видеоролика или аудиозаписи, размещенная в составе авторских произведений.

Иными словами, под требования попадает реклама, распространяемая в сети Интернет в любых форматах:

• баннеры;
• контекстная реклама;
• нативная реклама;
• сторис/рилсы;
• таргетированная реклама;
• видеоролики;
• реклама на маркетплейсах;
• прямые эфиры;
• текстовые посты;
• и др.

Существуют и исключения. Требования маркировки не будут на вас распространяться, если вы размещаете то, что не является рекламой:

• справочно-информационные и аналитические материалы (обзоры внутреннего и внешнего рынков, результаты научных исследований и испытаний), не имеющие в качестве основной цели продвижение товара и не являющиеся социальной рекламой; 
• информацию, которая распространяется на своем сайте для информирования покупателей о своей продукции (кроме случаев, когда часть товаров явно выделяется среди других: цветом, баннером т.п.);
• вывески и указатели, не содержащие сведений рекламного характера;
• информацию о товаре его изготовителе, об импортере или экспортере, размещенную на товаре или его упаковке;
• объявления физических лиц или юридических лиц, не связанные с осуществлением предпринимательской деятельности и др.

Требования ст. 18.1 Закона «О рекламе» также не будут на вас распространяться, если вы:

• распространяете социальную рекламу;
• распространяете сведения о рекламе в составе теле-/радиопрограмм, теле-/радиопередач, если они размещаются без изменения в Интернете.

Отдельно стоит отметить, что требования о маркировке (по мнению ФАС) не применяются к:

• email-рассылкам и push-уведомлениям;
• sms-сообщениям об акциях продавца. 

Информация в закрытых группах и приложениях (даже если в них нужно специально регистрироваться) может быть признана рекламой, если она носит рекламный характер и потенциально интересна любым лицам.

Информация о своих продуктах на сайтах производителей – по умолчанию не является рекламой. Информация на монобрендовых сайтах продавцов тоже не является рекламой, однако выделение одного бренда из множества может быть признано рекламой. 

На данный момент в юридической практике рекомендуем обратить внимание на следующее: если у вас нет договорных отношений и услуг по рекламированию, то пост все равно может считаться рекламным. В этом случае нужно смотреть, как именно у вас размещается данная информация. Например, если у вас регулярно выходят подобные посты про разные ваши товары/услуги, то тогда это может быть информированием о своих товарах/услугах, то есть о своей деятельности. С другой стороны, если у вас такой пост с привлечением внимания к определенным продуктам вышел разово или это случается редко, то тогда это скорее реклама.

В любом случае, все кейсы рекомендуем прорабатывать в индивидуальном порядке с вашим юристом. Ведь универсального ответа на вопрос о том, какая информация точно (не) является рекламой, не существует. Все потому, что каждый случай необходимо рассматривать отдельно, учитывая содержание и визуальную составляющую того или иного материала, формат и обстоятельства его размещения.