Что является рекламой? Что попадает под маркировку?

    Что является рекламой? Что попадает под маркировку?

    На тему того, что является рекламой, а что нет, мы рекомендуем проконсультироваться с вашим юристом, так как каждый кейс уникален и при рассмотрении нужно изучить ваши договорные отношения. 

    Однако, общая позиция нашего юриста следующая:

    рекламные размещения в интернете подлежат учету в ЕРИР согласно ст. 18.1 ФЗ РФ «О рекламе». Мы, как Оператор рекламных данных, можем принять информацию о вашем рекламном размещении и зарегистрировать креатив на основании договора рекламодателя. Зарегистрировать креатив в ОРД и отчитаться о нем в ЕРИР без привязки к договору невозможно. Поэтому необходимо заключать договоры на сотрудничество.

    В случае, если вы не знаете, является ли ваше размещение рекламным, мы подготовили для вас краткую справку о том, что является рекламой:

    реклама – информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

    Признаки рекламы:

    • объект рекламирования: указание товара, услуги, мероприятия, товарного знака, бренда, юридического лица, индивидуального предпринимателя;
    • адресованность неопределенному кругу лиц: размещение на общедоступном ресурсе, на котором информация потенциально интересна всем/многим посетителям;
    • цель размещения – формирование и поддержание интереса и продаж: визуальное выделение поста/баннера на ресурсе, указание цены, слогана, призыва, ссылки на магазин, отсутствие аналитики, обзора.

    Поскольку способы распространения рекламы не ограничены, они включают в себя и размещение рекламы в сети Интернет, что и называется интернет-рекламой. А под неопределенным кругом лиц понимаются лица, которые не могут быть заранее определены в качестве получателей рекламной информации и «потребителей» объекта рекламирования.

    Объектом рекламирования может выступать:

    • товар (в том числе работы и (или) услуги), который можно индивидуализировать, выделить среди однородной группы товаров, иначе как понять, что речь идет о каком-то конкретном товаре;
    • средства индивидуализации юридического лица и (или) товара; 
    • изготовитель или продавец товара;
    • результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (например, спортивное соревнование, концерт, конкурс, основанные на риске игры, пари).

    Маркировке подлежит реклама в форме текстового или текстово-графического блока, видеоролика или аудиозаписи, размещенная в составе авторских произведений.

    Иными словами, под требования о маркировке попадает реклама, распространяемая в сети Интернет в любых форматах:

    • баннеры;
    • контекстная реклама;
    • нативная реклама;
    • сторис/рилсы;
    • таргетированная реклама;
    • видеоролики;
    • реклама на маркетплейсах;
    • прямые эфиры;
    • текстовые посты;
    • и др.

    Существуют и исключения. Требования маркировки не будут на вас распространяться, если вы размещаете то, что не является рекламой:

    • справочно-информационные и аналитические материалы (обзоры внутреннего и внешнего рынков, результаты научных исследований и испытаний), не имеющие в качестве основной цели продвижение товара и не являющиеся социальной рекламой; 
    • информацию, которая распространяется на своем сайте для информирования покупателей о своей продукции (вы производитель);
    • вывески и указатели, не содержащие сведений рекламного характера;
    • информацию о товаре его изготовителе, об импортере или экспортере, размещенную на товаре или его упаковке;
    • объявления физических лиц или юридических лиц, не связанные с осуществлением предпринимательской деятельности и др.

    Требования ст. 18.1 Закона «О рекламе» о маркировке также не будут на вас распространяться, если вы распространяете сведения о рекламе в составе теле-/радиопрограмм, теле-/радиопередач, если они размещаются без изменения в Интернете.

    Отдельно стоит отметить, что требования о маркировке (по мнению ФАС) не применяются к:

    • email-рассылкам и push-уведомлениям;
    • sms-сообщениям об акциях продавца. 

    Информация в закрытых группах и приложениях (даже если в них нужно специально регистрироваться) может быть признана рекламой и подпадать под маркировку, если она носит рекламный характер и потенциально интересна любым лицам.

    Информация о своих продуктах на сайтах производителей – по умолчанию не является рекламой. Информация на монобрендовых сайтах продавцов тоже не является рекламой, однако выделение одного бренда из множества может быть признано рекламой, которую необходимо маркировать. 

    На данный момент в юридической практике рекомендуем обратить внимание на следующее: если у вас нет договорных отношений и услуг по рекламированию, то пост все равно может считаться рекламным. В этом случае нужно смотреть, как именно у вас размещается данная информация. Например, если у вас регулярно выходят подобные посты про разные ваши товары/услуги, то тогда это может быть информированием о своих товарах/услугах, то есть о своей деятельности. С другой стороны, если у вас такой пост с привлечением внимания к определенным продуктам вышел разово или это случается редко, то тогда это скорее реклама, которую необходимо маркировать.

    В любом случае, все кейсы рекомендуем прорабатывать в индивидуальном порядке с вашим юристом. Ведь универсального ответа на вопрос о том, какая информация точно (не) является рекламой, не существует. Все потому, что каждый случай необходимо рассматривать отдельно, учитывая содержание и визуальную составляющую того или иного материала, формат и обстоятельства его размещения.

    При возникновении сомнений относительно признаков рекламы в креативах, советуем обращаться за официальными разъяснениями в ФАС. Именно этот орган уполномочен давать разъяснения по вопросам отнесения информации к рекламе, подлежащей обязательной маркировке.

    Форма обратной связи для обращений в ФАС – здесь.

    Ознакомиться с порядком обращения в ФАС России можно – здесь

    Со своей стороны можем отметить, что на практике есть случаи, когда компании решают маркировать креативы даже при отсутствии полной уверенности в этом. Но важно понимать: если креатив будет промаркирован, скорее всего он попадет под действие 3% сбора.